對(duì)于計(jì)算IPO股東人數(shù)，私募股權(quán)投資基金是否需要穿透核查，實(shí)務(wù)中一直存在不同的認(rèn)定。

內(nèi)容概要：

一、 證監(jiān)會(huì)規(guī)定

二、 投行對(duì)此的理解

三、 參考股轉(zhuǎn)公司的規(guī)定

四、 證監(jiān)會(huì)窗口指導(dǎo)意見(jiàn)

五、 近一年案例分析得出結(jié)論

一、中國(guó)證監(jiān)會(huì)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》規(guī)定

根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)2014年10月13日發(fā)布的《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，對(duì)合格投資者有如下規(guī)定：

一般規(guī)定：

第十二條 私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬(wàn)元且符合下列相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的單位和個(gè)人：

1、凈資產(chǎn)不低于1000萬(wàn)元的單位;

2、金融資產(chǎn)不低于300萬(wàn)元或者最近三年個(gè)人年均收入不低于50萬(wàn)元的個(gè)人。

特殊合格投資者的規(guī)定：

第十三條 下列投資者視為合格投資者：

1、社會(huì)保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會(huì)公益基金;

2、依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會(huì)備案的投資計(jì)劃;

3、投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員;

4、中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他投資者。

以合伙企業(yè)、契約等非法人形式，通過(guò)匯集多數(shù)投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計(jì)算投資者人數(shù)。但是，符合本條第1、2、4項(xiàng)規(guī)定的投資者投資私募基金的，不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計(jì)算投資者人數(shù)。

二、對(duì)穿透核查規(guī)則的理解

1、只對(duì)依據(jù)法律規(guī)定登記為非法人形式的單位投資者穿透核查最終投資人是否為合格投資者，此類情形不包括公司以及其他登記證明顯示為獨(dú)立法人的單位;

2、穿透核查是指全面考察直接投資人的最終出資人，一直窮盡到最終出資人為自然人、公司等法人或前述第1、2、4類特殊合格投資者時(shí)為止。

3、已備案的合伙型和契約型基金是否還需要穿透和合并計(jì)算：該問(wèn)題實(shí)際上可以再解讀為已備案的合伙型和契約型基金是否屬于前述第2類特殊合格投資者。穿透核查規(guī)則目的在于防止管理人通過(guò)設(shè)置多層結(jié)構(gòu)規(guī)避合格投資者限制，而經(jīng)備案的基金之合格投資者已符合合格投資者規(guī)定，不存在規(guī)避的情形，因此，經(jīng)備案的合伙型和契約型基金不再穿透核查和合并計(jì)算。

三、參考全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司的規(guī)定

全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司2015年10月16日發(fā)布《機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)問(wèn)答(一)——關(guān)于資產(chǎn)管理計(jì)劃、契約型私募基金投資擬掛牌公司股權(quán)有關(guān)問(wèn)題》，規(guī)定：

根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號(hào)——股東人數(shù)超過(guò)200人的未上市股份有限公司申請(qǐng)行政許可有關(guān)問(wèn)題的審核指引》(證監(jiān)會(huì)公告【2013】54號(hào))

“以私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計(jì)劃以及其他金融計(jì)劃進(jìn)行持股的，如果該金融計(jì)劃是依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)設(shè)立并規(guī)范運(yùn)作，且已經(jīng)接受證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管的，可不進(jìn)行股份還原或轉(zhuǎn)為直接持股。”

因此，依法設(shè)立、規(guī)范運(yùn)作、且已經(jīng)在中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)登記備案并接受證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管的基金子公司資產(chǎn)管理計(jì)劃、證券公司資產(chǎn)管理計(jì)劃、契約型私募基金，其所投資的擬掛牌公司股權(quán)在掛牌審查時(shí)可不進(jìn)行股份還原，但須做好相關(guān)信息披露工作。

四、證監(jiān)會(huì)窗口指導(dǎo)意見(jiàn)

2015年10月28日發(fā)布的證監(jiān)會(huì)窗口指導(dǎo)意見(jiàn)提到：

2、董事會(huì)階段確定投資者，投資者涉及資管計(jì)劃、理財(cái)產(chǎn)品等，在公告預(yù)案時(shí)即要求穿透披露至最終出資人(隨后發(fā)行部將通知交易所在審核公告中落實(shí))，所有出資人合計(jì)不能超200人(不適用于員工持股計(jì)劃參與認(rèn)購(gòu)的情形)，即不能變?yōu)樽兿喙_(kāi)發(fā)行;不能分級(jí)(結(jié)構(gòu)化)安排。

4、在定增核準(zhǔn)后、發(fā)行備案前，資管產(chǎn)品或有限合伙企業(yè)資金需到位。

5、發(fā)行后在鎖定期內(nèi)，委托人或合伙人不得轉(zhuǎn)讓其持有的產(chǎn)品份額或退出合伙。

6、發(fā)行對(duì)象，包括最終持有人，在預(yù)案披露后，不得變更。

根據(jù)上述指導(dǎo)意見(jiàn)，資管計(jì)劃、理財(cái)產(chǎn)品要求穿透披露至最終出資人。

五、近一年IPO案例分析

為進(jìn)一步了解證監(jiān)會(huì)的審核思路，筆者查閱近1年IPO補(bǔ)充法律意見(jiàn)書(shū)，反饋問(wèn)題涉及私募股權(quán)投資基金是否存在故意規(guī)避200人的案例匯總?cè)缦拢?/p>

結(jié)合反饋回復(fù)，在論述私募股權(quán)基金是否需要穿透計(jì)算股東人數(shù)時(shí)主要考慮以下因素：

1、私募股權(quán)基金是依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)設(shè)立并規(guī)范運(yùn)作，且已經(jīng)接受證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管的并已辦理備案登記手續(xù)，作為發(fā)行人股東一般認(rèn)定為1人，但若存在故意規(guī)避200人嫌疑情形的，則需把合伙人作為間接股東計(jì)算;

2、國(guó)有控股的私募股權(quán)基金視為一個(gè)股東，如果為國(guó)內(nèi)外知名的投資機(jī)構(gòu)一般也視為一個(gè)股東不需穿透計(jì)算股東人數(shù)，但核查時(shí)還是需要核查至管理合伙人;

3、私募股權(quán)基金在投資發(fā)行人之外是否有其他對(duì)外投資;

4、但若私募股權(quán)基金合伙企業(yè)系專為投資發(fā)行人而設(shè)立的，亦應(yīng)將股東追溯至最終自然人，作為間接股東累加計(jì)算;

5、核心員工通過(guò)特殊設(shè)立公司間接持股的，員工持股平臺(tái)的股東人數(shù)需按自然人人數(shù)累加計(jì)算;

6、是否專為投資發(fā)行人而設(shè)立，私募股權(quán)基金成立時(shí)間是否滿一年。

文章來(lái)源：PE早餐