中新經緯4月14日電 題：防范數字藏品的金融化，而非數字藏品本身

作者 肖颯北京大成律師事務所合伙人

2022年4月13日中國互聯網金融協會、中國銀行(601988)業(yè)協會、中國證券業(yè)協會發(fā)布《關于防范NFT相關金融風險的倡議》(以下簡稱《倡議》)，提出堅決遏制NFT金融化證券化傾向，從嚴防范非法金融活動風險。

目前，NFT(非同質化代幣)在售賣過程中，出現了金融化的傾向，尤其是二級市場的開放，進一步刺激了消費者的炒作心理。《倡議》的發(fā)布說明數字藏品金融化的問題已經凸顯并被監(jiān)管部門關注。

增設反洗錢義務

《倡議》提出對發(fā)行、售賣、購買主體進行實名認證，妥善保存客戶身份資料和發(fā)行交易記錄，積極配合反洗錢工作。

應當注意的是，國內NFT發(fā)行、交易平臺總體而言合規(guī)性較高，很少發(fā)現非國際版收受比特幣、以太幣或平臺幣的情況。但是，某些平臺有國際版，普遍存在收取虛擬幣的現象，中國人在境外從事在中國違法在海外合法的業(yè)務，管轄權最終還是會落在國內，請勿聰明反被聰明誤。

在實名認證方面，多數平臺還是能夠做到的，但反洗錢意識普遍不足。其實，無論是國標還是國際標準，對于“交易對手方”劃入合規(guī)體系都是有要求的。

同時，我們發(fā)現NFT平臺存在大量未成年人買家，根據《民法典》第十九條和相關政策，應根據行為習慣畫像，重新設計算法，將不符合未成年人認識水平的購買行為提前預判和處理，防止青少年沉迷其中，造成家庭沉重財務負擔。

不為投資NFT提供融資支持，不包括支付

有支付公司很擔心自己是否會被《倡議》規(guī)制，從現有條款看，“不為投資NFT提供融資支持”，這里的融資應是指“加杠桿”而非支付渠道。

然而，根據近期“幫信罪”實務和“科技中立”想法的破除，支付渠道對于自己的商戶要有所了解，不得以不知道客戶資金來源為由抗辯。做好KYC(了解你的客戶)是支付公司的基本義務，對于新業(yè)務尤其是與虛擬資產相關的業(yè)務應當更為謹慎。

一個作品發(fā)眾多NFT，屬于變相ICO嗎？

《倡議》最值得關注的是其中明確規(guī)定“不通過分割所有權或者批量創(chuàng)設等方式削弱NFT非同質化特征，變相開展代幣發(fā)行融資(ICO)”。這似乎意味著大規(guī)模發(fā)行NFT的行為均存在較高的法律風險。但實際上重點在于“變相開展代幣發(fā)行融資”。換言之，政策所抵制的是變相開展代幣發(fā)行融資的行為，而“通過分割所有權或者批量創(chuàng)設等方式削弱NFT非同質化特征”的表述僅僅是對代幣發(fā)行融資的典型模式進行舉例。利用NFT進行代幣發(fā)行融資的典型行為就是通過分割所有權或者批量創(chuàng)設等方式削弱NFT非同質化特征，但不能說有符合這類模式的行為就是代幣發(fā)行融資的行為。

那如何理解代幣發(fā)行融資呢？中國人民銀行等七部門聯合發(fā)布的《防范代幣發(fā)行融資風險的公告》中明確指出代幣發(fā)行融資本質上是一種未經批準非法公開融資的行為。在融資行為中，融資的對象在提供資金的時候一定會有“投資并等待未來某個時點收益”的意思。因此，對《倡議》中的這一條款要進行“穿透式”實質理解，而不能在所有權、物權或債權上兜兜轉轉。

實際上，這也與監(jiān)管部門以往對代幣發(fā)行融資的態(tài)度一脈相承，即在比特幣盛行時期提示謹防比特幣炒作風險，在虛擬貨幣盛行時期謹防虛擬貨幣相關金融風險。時至今日，元宇宙、NFT的概念又盛行一時，因而相關不法人員又借助元宇宙、NFT的形式變相開展代幣發(fā)行融資。這當然也為監(jiān)管部門所抵制。

《倡議》之所以提及分割所有權或者批量創(chuàng)設等方式，正是因為這些方式會在一定程度上削弱NFT的非同質化屬性，從而可以被不法分子利用進行代幣發(fā)行融資。因此，只要相關企業(yè)合法合規(guī)運行NFT平臺，不開展變相代幣發(fā)行融資的行為，便不存在此類法律風險。但需要注意的是，變相的解釋權往往在監(jiān)管部門，即便企業(yè)自認其行為不構成代幣發(fā)行融資，但也存在被誤判的可能。故企業(yè)最好采取有關措施增強NFT的非同質化特征，以防相關法律風險產生。

同時，不能機械理解“變相”就是任何行為均可，而將正常銷售行為和促銷行為也當作變相發(fā)幣，這種做法不可取。對于“變相”的理解，還得回到《倡議》本身的出臺目的來看，就是堵住金融風險而非抑制文化行業(yè)數字化發(fā)展。

防范數字藏品的金融化

《倡議》對于防止數字藏品金融化，發(fā)揮數字藏品行業(yè)本身的文化價值具有重要意義。要理解《倡議》的精髓，就必須要明白我們防范的是數字藏品的金融化，而非數字藏品本身。NFT的金融化現象在國外市場尤為興盛，國外數字藏品多發(fā)行在公鏈上，且可以隨意轉讓和再次銷售。這就使得國外數字藏品金融化沒有任何阻礙，數字藏品本身的文化藝術價值亦湮沒在金融化的大潮之下，“對敲”等擾亂交易秩序的行為也屢見不鮮，這些亂象本身就蘊藏了發(fā)生系統性金融風險的可能。在《倡議》公布前，國內主流數字藏品平臺均發(fā)布了行業(yè)自律書，做到數字藏品平臺全流程實名，內容全鏈審查。

但仍有個別平臺蠢蠢欲動，欲通過“發(fā)揚文化IP”之名行數字藏品“金融化”之實，這種做法無異于飲鴆止渴，切斷行業(yè)發(fā)展道路。《倡議》的公布正是阻擋數字藏品市場金融化、助力行業(yè)健康發(fā)展的利器。《倡議》中的六項行為規(guī)范基本斷絕了國內數字藏品金融化的可能。這對于發(fā)揮數字藏品本身的文化藝術價值是重大的利好消息。

同時現有的致力于發(fā)揮數字藏品文化藝術價值的平臺亦無須過分緊張，只要相關企業(yè)合法合規(guī)運行數字藏品平臺，不開展或變相開展代幣發(fā)行融資行為，便不存在相關的法律風險。數字藏品行業(yè)本身擁有巨大的發(fā)展前景，但不可否認數字藏品的特性使其具有被金融化的風險?！冻h》的發(fā)布正是“及時糾偏”的良藥，有助于國內數字藏品市場走出一條健康、積極的文化產業(yè)道路。(中新經緯APP)

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責任編輯：張芷菡

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